憲法序言探討論文

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【論文關(guān)鍵詞】憲法序言；法律效力；憲法功能

【論文摘要】關(guān)于憲法序言的法律效力歷來(lái)是學(xué)界爭(zhēng)論的焦點(diǎn)，關(guān)于其效力有很多種觀點(diǎn)，而大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為憲法序言具有法律效力。筆者認(rèn)為應(yīng)從憲法功能和憲法序言整體的角度去理解憲法序言的法律效力

有關(guān)憲法序言的法律效力問(wèn)題，歷來(lái)是學(xué)界爭(zhēng)論比較激烈的問(wèn)題。

1關(guān)于憲法序言法律效力的學(xué)說(shuō)

1．1全部無(wú)效說(shuō)

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，憲法序言不具有法律效力其理由是：

(1)憲法序言因其過(guò)于抽象而不具有規(guī)范性效力。

(2)憲法序言事實(shí)性的敘述不具效力。

(3)憲法序言不具備法規(guī)范的結(jié)構(gòu)要件而無(wú)效力。

1．2全部有效說(shuō)

隨著理論的發(fā)展和完善，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，憲法序言具有法律效力。其理由主要是：

(1)序言作為憲法的組成部分，應(yīng)當(dāng)具有法律效力。

(2)憲法序言的通過(guò)、修改和解釋程序，與憲法的正文是完全相同的。這在各國(guó)是個(gè)通例。

(3)憲法序言承擔(dān)著重要職能，具有構(gòu)成憲法法規(guī)的規(guī)范性基礎(chǔ)。

1．3部分效力說(shuō)

再一種觀點(diǎn)，也就是“部分效力說(shuō)”，從法序言的法律效力有三種不同情況：

(1)它記載歷史事實(shí)的部分完全沒(méi)有法律效力。

(2)確認(rèn)基本原則的部分須和憲法正文的規(guī)范結(jié)合起來(lái)才有法律效力。

(3)屬于規(guī)范性的部分具有完全的法律效力。

1．4模糊效力說(shuō)

還有一種觀點(diǎn)主要是針對(duì)“部分效力說(shuō)”提出的，認(rèn)為“部分效力說(shuō)”對(duì)憲法序言內(nèi)容所作的現(xiàn)象分析值得肯定，但不同意“部分效力”的提法，而主張以“模糊效力”來(lái)取代。

1．5強(qiáng)于正文效力說(shuō)

持這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為憲法序言是國(guó)家的宣言書(shū)、總綱領(lǐng)，是憲法正文的基礎(chǔ)，其效力當(dāng)然要強(qiáng)于憲法正文。

1．6其他的觀點(diǎn)

當(dāng)然除了上述觀點(diǎn)外，關(guān)于憲法序言的效力還有其他一些觀點(diǎn)和看法。如有學(xué)者認(rèn)為，各國(guó)憲法序言大致有幾種情況：一是陳述性的序言(美國(guó)式)，二是原則性的序言(法國(guó)式)，三是綱領(lǐng)性的序言(中國(guó)式)，四是綜合性的序言(1974年前的南斯拉夫式)。2關(guān)于憲法序言法律效力的問(wèn)題的看法

對(duì)于憲法序言法律效力的問(wèn)題，筆者有自己的一些看法。我們不能孤立地理解憲法序言的法律效力，更不能與普通法律的效力混同起來(lái)。筆者認(rèn)為憲法序言應(yīng)該是具有法律效力的，筆者認(rèn)為應(yīng)該從下面兩個(gè)角度來(lái)理解憲法序言的法律效力。

2．從憲法序言的功能上來(lái)考量憲法序言的效力

法的價(jià)值是指法存在的目的和意義，法的價(jià)值肯定包括法的目的因素，因此，從某個(gè)角度講法的目的決定法的功能，因此憲法的目的決定憲法的功能，也就是憲法的目的決定憲法序言的功能。有的學(xué)者是這么說(shuō)的憲法“把國(guó)家的理想目標(biāo)寫(xiě)人條文從而提供一種象征功能，它們規(guī)定了政府的結(jié)構(gòu)形式、并試圖為政府統(tǒng)治的權(quán)利進(jìn)行辯護(hù)。”因此，憲法的目的一般體現(xiàn)在三個(gè)方面：表述國(guó)家的目標(biāo)、形成政府的結(jié)構(gòu)、以及確立權(quán)的合法性和正當(dāng)性。除了形成政府結(jié)構(gòu)這一目的主要是由憲法正文來(lái)實(shí)現(xiàn)外，其余兩個(gè)方面的目的在憲法序言中得到了比較充分的體現(xiàn)。憲法既然有著特殊的功能，那么這就決定了其應(yīng)當(dāng)有特殊的內(nèi)容和表現(xiàn)形式，既然憲法序言有特殊的內(nèi)容和表現(xiàn)形式，那么勢(shì)必會(huì)影響到憲法序言的作用和效力問(wèn)題。這里從憲法的目的到憲法功能到憲法的內(nèi)容到憲法的效力，應(yīng)該是這樣的關(guān)系，憲法的目的決定了憲法的功能，而憲法的功能決定了憲法的內(nèi)容，而憲法的內(nèi)容決定了其具有的效力。

2．2從整體的角度考量憲法序言的法律效力

從憲法從整體角度發(fā)揮其效力的角度考量其效力問(wèn)題。憲法序言是作為整體來(lái)發(fā)揮其效力的，而不是要逐字逐句的去探討是否具有法律效力。我國(guó)現(xiàn)行憲法序言的法律效力是一種整體的效力。

1)所謂整體的效力，是指憲法序言作為一個(gè)整體被認(rèn)為是具有法律效力的，但不必深究每一段文字、每一句話具體的法律效力。它主要通過(guò)憲法正文條文，一般法律法規(guī)及政治機(jī)關(guān)、各種組織的行為與憲法序言不相抵觸來(lái)實(shí)現(xiàn)；而不是必須由一定機(jī)關(guān)及其人員直接依據(jù)某一段文字進(jìn)行的“實(shí)施行”或“執(zhí)行”活動(dòng)來(lái)實(shí)現(xiàn)其法律效力。

2)憲法序言整體效力的內(nèi)涵還包括的內(nèi)容是，不能看憲法序言是否具有司法適用性，而是從更廣義的層面看憲法序言是否能得到普遍而有效的貫徹和遵守。

3)憲法所承載的特殊的功能決定了憲法具有特殊的內(nèi)容和表現(xiàn)形式，從普通法律，特別是民法、刑法中歸納出來(lái)的法律規(guī)范結(jié)構(gòu)來(lái)看待憲法，往往會(huì)得出“憲法非法“的錯(cuò)誤結(jié)論。

3總結(jié)

1)各國(guó)的憲法序言一般都具有法律效力，不具有法律效力的憲法序言是不存在的。有區(qū)別的是各國(guó)憲法序言的效力的強(qiáng)弱、效力的明確與模糊之分，堅(jiān)持憲法序言具有法律效力的學(xué)者也指出，憲法序言中不同內(nèi)容的效力作用方式和效果表現(xiàn)并不完全相同。

2)判斷憲法序言是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)，不是看憲法序言是否具有司法適用性，但具有政治機(jī)關(guān)的適用性。

3)憲法序言的效力由憲法序言的功能直接決定。而憲法序言的功能又是由憲法的目的所決定的，憲法的目的通常包括：表述國(guó)家目標(biāo)、形成政府結(jié)構(gòu)、還有一個(gè)是確認(rèn)政治的合法性和正當(dāng)性。

4)憲法序言是作為一個(gè)整體發(fā)揮其效力的。而不必逐字逐句的去探討，而應(yīng)該上升一定的高度去理解憲法序言的法律效力。超級(jí)秘書(shū)網(wǎng)：